原標題：新版經營機構私募資管業(yè)務管理辦法發(fā)布證監(jiān)會將實行差異化監(jiān)管防范利益沖突

□ 本報記者 周芬棉

為引導證券期貨經營機構（以下簡稱經營機構）私募資產管理業(yè)務提升服務實體經濟質效，加大對科技創(chuàng)新、中小微企業(yè)等領域的支持力度，防范化解金融風險，中國證券監(jiān)督管理委員會對舊版《證券期貨經營機構私募資產管理業(yè)務管理辦法》（以下簡稱《資管辦法》）與配套規(guī)范性文件《證券期貨經營機構私募資產管理計劃運作管理規(guī)定》（以下簡稱《運作規(guī)定》）進行修訂，形成新版《資管辦法》與《運作規(guī)定》，自2023年3月1日起施行。

之所以發(fā)布新版《資管辦法》及《運作規(guī)定》，按證監(jiān)會有關負責人的解釋：一是前期規(guī)范整改收官，行業(yè)風險顯著降低，需要總結監(jiān)管經驗；二是實體經濟下行壓力加大，需要更加充分發(fā)揮資產管理業(yè)務的資源配置功能。為此，證監(jiān)會在基于審慎監(jiān)管原則下，更進一步完善了制度體系，發(fā)布上述新規(guī)，以堅守直接融資本源，助力經濟高質量發(fā)展。

明確信托關系

西北政法大學教授強力介紹，自2018年4月中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、證監(jiān)會、國家外匯管理局聯合發(fā)布《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）以后，證監(jiān)會、銀保監(jiān)會相繼制定了各自領域的規(guī)章或規(guī)范性文件。在銀保監(jiān)會方面，主要是針對商業(yè)銀行的理財產品、保險公司資產管理等出臺辦法，證監(jiān)會于2018年10月出臺舊版《資管辦法》及配套規(guī)范性文件。

新版《資管辦法》最明顯的一個特點是將資產管理計劃財產界定為信托財產，強力認為，這種界定適用于所有金融機構管理資產業(yè)務，也就是說，所有金融機構管理投資者的資產，與投資者之間形成一種信托關系，依照信托法的規(guī)定，受托管理資產，誠信忠誠、勤勉盡責，為投資者賺取收益。

所以證監(jiān)會發(fā)布的資管業(yè)務規(guī)章，與銀保監(jiān)會發(fā)布的類似資管規(guī)章相似，都要依據信托法的規(guī)定，遵循《指導意見》精神，賣者盡責，買者自負，不保本不承諾收益，沒有剛性兌付。

證監(jiān)會此次發(fā)布的新版《資管辦法》與《運作規(guī)定》，針對的是證監(jiān)會監(jiān)管的證券期貨經營機構。這里的經營機構，指的是證券公司、基金管理公司、期貨公司及上述三類公司依法設立從事私募資產管理業(yè)務的子公司。

經營機構受托管理的資產亦非公開募集，與公募資產相比，屬于私募性質。經營機構非公開募集資金或者接受財產出資，設立私募資產管理計劃，并擔任管理人，為投資者的利益進行投資活動，屬于《資管辦法》規(guī)范的范疇。

據北京中銀律師事務所律師吳則濤介紹，《指導意見》發(fā)布后，證監(jiān)會據此出臺舊版《資管辦法》，廢止了所有此前發(fā)布的類似規(guī)章及規(guī)范性文件，包括《證券公司客戶資產管理業(yè)務管理辦法》《基金公司特定客戶資產管理業(yè)務試點辦法》《期貨公司資產管理業(yè)務試點辦法》《證券公司集合資產管理業(yè)務實施細則》等。并作了過渡期安排，過渡期截至2020年12月31日，其間證監(jiān)會對存量資管產品進行了整改，當時存在的剛性兌付、通道業(yè)務、多層嵌套、高杠桿、資金池等問題基本得到了有效規(guī)范整改，實現了平穩(wěn)過渡；為后期資管業(yè)務開展回歸本源創(chuàng)造了較好的市場環(huán)境。

加強風險隔離

據了解，新版《資管辦法》與舊版在體例結構上相同，均有十章，包括總則、業(yè)務主體、業(yè)務形式、非公開募集、投資運作、信息披露、變更終止與結算、風險管理與內部控制、監(jiān)督管理與法律責任、附則。條文數量幾近一致，舊版共八十五條，新版八十四條。

雖體例相同，但內容上，新版無疑進一步完善了制度體系。明確監(jiān)管原則和導向，即證監(jiān)會基于審慎監(jiān)管原則，根據經營機構公司治理、內控合規(guī)及風險狀況，以其私募資產管理業(yè)務實施差異化監(jiān)管。

對于作為受托管理資產投資的經營機構，防范利益沖突、加強風險隔離、建立“防火墻”的精神貫穿始終。《資管辦法》規(guī)定，經營機構應當采取有效措施，確保私募資產管理業(yè)務按規(guī)定與其他業(yè)務在場地、人員、賬戶、資金、信息等方面相分離；確保不同投資經理管理的資產管理計劃的持倉和交易等重大非公開投資信息相隔離，控制敏感信息的不當流動和使用，切實防范內幕交易、利用未公開信息交易、利益沖突和利益輸送。

《資管辦法》還明確，經營機構應當建立公平交易制度及異常交易監(jiān)控機制，公平對待所管理的不同資產，對投資交易行為進行監(jiān)控、分析、評估、核查，監(jiān)督投資交易的過程和結果，保證公平交易原則的實現，不得開展可能導致不公平交易和利益輸送的交易行為。

在關聯交易規(guī)制方面，《資管辦法》要求經營機構應當建立健全關聯交易管理制度，對關聯交易認定標準、交易定價方法、交易審批程序進行規(guī)范，不得以資產管理計劃的資產與關聯方進行不正當交易、利益輸送、內幕交易和操縱市場。

助力經濟發(fā)展

新版《資管辦法》及《運作規(guī)定》在經濟下行壓力加大之時出臺，其重大的使命就是通過直接融資方式，服務中小微企業(yè)，助力經濟高質量發(fā)展。

證監(jiān)會通過放管結合，促進私募股權資管業(yè)務充分發(fā)揮服務實體經濟功能。

主要表現是：依《運作規(guī)定》規(guī)定，規(guī)范私募股權資管計劃分期繳付及擴募，滿足私募股權投資分期、分步投入的合理需求。私募股權資管計劃擴募的，應當事先取得全體投資者及托管人同意、充分披露信息、確保合理估值。

《運作規(guī)定》明確，從事并購投資、私募股權投資的資管計劃不受“同一機構管理的全部集合資管計劃投資單一資產不超過該資產凈值的25%”限制，為其開展“投早”“投小”的創(chuàng)業(yè)投資以及并購投資打開空間。

許多私募股權資管計劃是通過SPV（即特殊目的公司）向標的企業(yè)開展投資的。吳則濤表示，資產管理計劃產品通常不具有法人主體資格，無法直接持有目標公司股權，通常管理人先設立SPV公司，資產管理計劃產品投資SPV公司，而后由SPV公司持有目標公司股權。資管產品到期后，直接出售SPV公司持有目標公司的股權就能實現退出。

為此，《運作規(guī)定》明確，為滿足投資退出便利等合理需求，允許資管計劃通過SPV投資于標的股權，但該SPV應當嚴格界定，不能承擔募資功能，不得收取管理費、業(yè)績報酬。

《運作規(guī)定》完善了自有資金參與的運作規(guī)范。放寬管理人自有資金參與比例，滿足管理人跟投的實際需要，同時要求自有資金的參與、退出應當事先取得投資者和托管人同意。

為防止假借股權投資名義規(guī)避監(jiān)管、滋生風險問題，《運作規(guī)定》強調不得開展“明股實債”投資。所謂“明股實債”，按吳則濤的話說是，名為股權投資、實為融資借款，是具有保本保收益特征的所謂“股權”投資，投資者不承擔任何風險，這不符合股權投資不保收益的特征。（周芬棉）

（法治日報）